法律實務

越南投資法律備忘錄之一——在越南設立外商投資企業

來源:德恒律師事務所 作者:嚴敏、聶恬 發布時間:2021-09-10 14:50:03.0 點擊數:1364

越南投資法律備忘錄之一——在越南設立外商投資企業 丨德恒研究


2020年617日,越南國會通過了第61/2020/QH14號《投資法》和第59/2020/QH14號《企業法》等法律法規,取代了先前2014年的法規。兩部法律均自202111日起生效,對所有外國和國內投資者在越南的投資活動規定了一個總體法律框架。本備忘錄1重點關注外國投資者在越南的投資活動及其彼等設立外商投資企業。

一般情況下,外國投資者首次進入越南時,必須根據《投資法》的規定申請《投資登記證》來登記其在越南的投資項目(步驟一)?!锻顿Y登記證》將作為外國投資者在越南設立外商投資企業的基礎,根據《企業法》的規定進一步申請《企業登記證》(步驟二)。外商投資企業設立后,其可作為外國投資者通過申請其他《投資登記證》在越南申請登記其他投資項目的投資工具,而無需在越南設立其他外商投資企業。

但需要注意的是,在投資項目涉及新《投資法》規定的特定地區或行業的情形下,必須獲得投資政策批復。一般情況下,投資項目及有權授予投資政策批復的機關如下:

1.國會有權授予涉及以下方面的投資政策批復:①核電站;2對環境有重大影響或可能對環境造成嚴重影響的項目;③他需要重大規模搬遷、大量農地轉換、特殊機制或政策的項目。

2.總理有權授予涉及以下方面的投資政策批復:①大規模搬遷的項目;新建:機場及航空站、機場及航空站的起降跑道、國際客運站、機場貨運站及年承載量達100萬噸的航空站;新航空客運業務投資項目;石油勘探與加工;賭博和賭場;新建港口和專用港口城市碼頭投資項目;投資新建一級港口城市范圍內投資規模達2.3萬億越南盾及以上的港口、碼頭;石油加工投資項目;包含博彩和賭場業務的投資項目,但不包括對外國人的有獎電子游戲業務;工業區、出口加工區基礎設施的建設和商業化運營的投資項目;住宅住房(用于出售、租賃、租購)建設項目,以及土地利用規模在50公頃或以上或者50公頃以下但人口在15000或以上的城鎮地區的建設項目;或者土地利用規模在100公頃或以上或者100公頃以下但人口在10000或以上的非城鎮地區的建設項目;或在主管部門認定為國家級、特級民族遺產的文物保護范圍內的,不分土地面積或人口大小的投資項目;②外國投資者在下列行業的投資項目:具有網絡基礎設施的電信服務業務;植樹造林;出版、報刊;③同時屬于兩個或以上省級人民委員會可授予投資政策批復的項目。

3.省級人民委員會有權授予涉及以下方面的投資政策批復:①國家未經拍賣、招標、轉讓的劃撥、出租土地的投資項目;②需要轉換土地用途的項目;③有下列情形之一的住宅用房(用于出售、租賃、分期購買)和城區投資建設項目:城區土地利用規模在50公頃以下且人口在15000以下的投資項目;非城區土地利用規模在100公頃以下且人口在10000人以下的投資項目;④高爾夫球場建設和商業運營的投資項目;或⑤外國投資者和外商投資經濟組織投資在海島、邊境、沿海公社、區縣、城鎮及其他影響國防和安全的領域實施的的投資項目。

本備忘錄僅關注有關不需要取得投資政策批復而只需要取得《投資登記證》的投資項目的外商投資企業的投資活動及外國投資者設立外商投資企業的情況。


步驟一:申請《投資登記證》

1.授予《投資登記證》的機關

1)工業區、出口加工區、高新區或經濟區的省級管理委員會(“工業區管委會”)有權對擬在該等區域開展的投資項目授予《投資登記證》。

2)省級計劃投資廳有權對工業區、出口加工區、高新區或經濟區(合稱“工業區”)以外的投資項目授予《投資登記證》。

一般而言,計劃投資廳或工業區管委會將考慮并自行決定授予《投資登記證》。但是,在做出最終決定之前,他們可以向相關省級部門或國家級部委(如計劃投資部、工貿部、財政部、越南國家銀行等)征詢意見及取得事先批準或意見。應當注意的是,雖然大多數《投資登記證》由計劃投資廳或工業區管委會授予,但在某些特定行業(如保險、證券、銀行),《投資登記證》或同等(效力)證書可能由相關部門(如財政部、越南國家銀行)授予。

2.頒發《投資登記證》的申請材料

外國投資者必須向計劃投資廳或工業區管委會提交《投資登記證》的申請材料。一般而言,《投資登記證》的申請材料包括以下內容:

1)實施投資項目的書面申請;

2)個人投資者的有效身份證或護照的復印件;和/或證明機構投資者法律地位的注冊證書或其他同等(效力)文件的復印件;

3)投資項目建議書;

4)證明投資者經濟能力的文件,至少包括以下文件之一,且系以下文件之一的有效復印件:投資者近2(二)年的財務報表;母公司提供財務支持的承諾;金融機構提供財務支持的承諾;對投資者經濟能力的保證或證明投資者經濟能力的文件;

5)土地使用需求建議書、場地租賃協議的復印件或其他可證明投資者有權使用該場地實施投資項目的文件;及

6)涉及使用技術目錄所列技術的項目的技術申請之應用說明,該等技術的轉讓受到技術轉讓法律的限制。

在提交頒發《投資登記證》的申請材料前,外國投資者須先在規劃和投資部管理的在線全國外商投資信息系統上申報其在越南的投資項目的全部信息。在這方面,每一位外國投資者將獲得一個進入該系統的賬戶,使其能夠跟蹤到主管機關對其申請材料的審核狀態。 

3.《投資登記證》的頒發期限

計劃投資廳或工業區管委會在收到完整申請材料之日起15日時限內必須作出決定,要么向外國投資者頒發《投資登記證》,要么以書面形式通知外國投資者拒絕其申請,并明確說明拒絕理由。但在實踐中,這一過程可能需要更長的時間。

4.投資行業 

根據《投資法》,允許外國投資者投資法律不禁止投資的所有行業(包括附條件行業)。在這方面,新《投資法》列明了所有附條件投資和禁止投資的行業:

1)禁止類行業:其被列入《投資法》附錄I, IIIII ,主要涉及8(八)類:①毒品貿易;②特定類型化學品或礦產貿易;③被列入瀕危物種的野生動物或植物標本的貿易;④賣淫貿易;⑤人口販賣;買賣人體組織、尸體、人體器官或者胎兒;⑥與無性生殖有關的活動;⑦買賣鞭炮;以及⑧債務回收業務服務。

2)附條件類行業:包括227個行業(少于原2014年《企業法》的規定),被列入《投資法》附錄四。

就服務/非生產行業的外商投資而言,除《投資法》規定的條件外,外國投資者還可能受制于越南同意的國際承諾(包括但不限于越南的入世承諾)中的進一步條件/限制。通常,越南入世承諾所要求的條件/限制可能包括:

1)有關外國投資者企業注冊資本中的所有權比例的條件;

2)有關投資形式的條件;

3)有關投資活動范圍的條件;

4)有關參與實施投資活動的越南相關方的條件;及 

5)法律、條例、法令和國際投資條約規定的其他條件。

《投資法》還規定,外國投資者須遵守與國內投資者相同的市場準入條件,除非特定法律和相關國際條約中的對外國投資者限制市場準入的行業和貿易目錄另有規定,包括①尚未有市場準入的行業和貿易;以及②市場準入是附條件的行業和貿易。

5.投資優惠

根據《投資法》,對屬于下列類別之一的投資項目,可考慮給予投資優惠(如免稅或減稅,免征土地租金,降低稅率等):

1)按投資行業,投資項目從事:①高新技術,研發活動;②新材料、新能源、清潔能源和可再生能源的生產;附加值達到30%及以上的產品和節能產品的生產;③電子產品、重點機械產品、農業機械、汽車、汽車零部件的生產;船舶制造;④為服裝和紡織或皮革產品以及第③項規定的產品生產配套的工業產品的生產;⑤信息技術、軟件和數字內容產品的生產;⑥養殖、種植和加工農業,林業和水產養殖產品;造林和森林保護;鹽業生產;漁業和漁業物流,動植物多樣性的開發和生物技術產品的生產;⑦廢棄物的收集、加工、再加工或再利用;⑧投資開發、經營和管理基礎設施;及發展城市公共交通;⑨學前教育、普通教育和職業教育;⑩醫學咨詢與治療;特定類型藥品、藥品生產原料、疫苗、醫藥生物制品的生產;及用于新藥生產的制備技術和生物技術的科學研究;?人民信用基金和小額金融機構;創造或參與價值鏈或產業聯動集群的商品或服務供應的生產等。

b)按地區,投資項目位于①社會經濟條件困難或特別困難的地區(工業區之外);及②工業區。

c)按資金規模,投資項目注冊資本金在6萬億元越南盾或以上,且其中不低于6萬億元越南盾將自《投資登記證》(頒發)之日起3年內支付,并同時具有下列任一標準:自【該等項目】產生營業收入當年起不遲于三年內每年最低總營業收入為10萬億元越南盾,或雇用超過3000名雇員;

4)社會(保障)住房建設投資項目;位于農村且雇用500名雇員及以上的投資項目;依照殘疾人法律規定【定義】雇用殘疾人的投資項目;

5)高新技術企業和科技企業或組織;列入技術轉讓法鼓勵轉讓的技術目錄的技術轉讓項目;高新技術法律或科學技術法律規定的技術孵化器和科技企業孵化器;以及生產或供應符合環境保護法律規定的環境保護要求的技術、設備、產品和服務的企業;

6)創新創業投資項目、創新改造中心和科技開發中心;

7)投資于中小企業產品分銷鏈的商業運營;投資于中小企業及其孵化器配套技術設施的商業運營;投資于中小企業支持法律規定的創新型創業中小企業聯合辦公空間的商業運營。


步驟二 申請《企業登記證》

被授予《投資登記證》后,外國投資者將向計劃投資廳的下屬機構并由其管理的商業登記處另行提交申請材料,以頒發企業注冊證書。

1.授予《企業登記證》的機關

外商投資企業不論設在工業區內或區外,設立外商投資企業的《企業登記證》僅由外商投資企業總部注冊地的市或省商業登記處頒發。

2.頒發《企業登記證》的申請材料

為了在越南實施投資項目,外國投資者可在《企業法》規定的和下列進一步規定的可選形式中,選擇適當的擬設立的外商投資企業的形式:

1)有1名成員的有限責任公司(“一人有限公司”)或有2名或以上成員(不僅包括外國成員,也包括越南成員),但不超過50名成員的有限責任公司(“二人有限公司”);

2)股份有限公司(“股份公司”),要求至少有3名股東(不僅包括外國成員,也包括越南成員);

3)合伙企業;及

4)私營企業。

事實上,一人有限公司、二人有限公司和股份公司是外國投資者在越南設立其外商投資企業時的首選形式。因此,本備忘錄僅關注以一人有限公司、二人有限公司和股份公司形式設立外商投資企業的《企業登記證》的申請材料。

2.1.以一人有限公司形式設立外商投資企業的申請文件

1)公司注冊申請書;

2)公司章程;

3)如外商投資企業是在包括外商投資企業主席、董事或總經理及監事在內的管理架構下組織的,(提供)授權代表的有效身份證件復印件;

4)如外商投資企業是在包括成員委員會、董事或總經理、監事在內的管理架構下組織的,(提供)授權代表的名單以及每位授權代表的有效身份證件復印件;

5)個人投資者的有效身份證件復印件;和/或機構投資者的有效設立決定/公司證書或同等(效力)文件以及機構投資者的章程或同等(效力)文件的復印件。

6)根據前述步驟一頒發的有效《投資登記證》復印件;及

7)機構投資者對其授權代表的授權書。

2.2.以二人有限公司或股份公司形式設立的外商投資企業的申請文件

1)公司注冊申請書;

2)公司章程;

3)投資者名單(即二人有限公司的成員或股份公司的股東);

4)如為機構投資者,(提供)投資者授權代表名單;

5)個人投資者的有效身份證件復印件;和/或機構投資者的有效設立決定/公司證書或同等(效力)文件復印件;

6)如為機構投資者,(提供)投資者授權代表的有效身份證件復印件;及

7)根據前述步驟一頒發的有效《投資登記證》復印件。

3.企業注冊證書的頒發期限

商業登記處在收到完整申請文件后的3個工作日時限內將考慮,要么頒發《企業登記證》,要么在申請材料不符合要求的情況下書面通知要求修改申請材料。

請注意,前述步驟一和本步驟二中的《投資登記證》和《企業登記證》的申請材料必須按照計劃投資部發布的標準格式以越南語和另一種廣泛使用的外語編制。如果越南語和外語之間有任何不一致,應以越南語版本為準。

申請材料的套數將根據投資項目的性質和許可部門的具體要求而定。一般情況下,就申請《投資登記證》而言,對于需要在申請《投資登記證》前獲得投資政策批復的投資項目,需要4(四)至8(八)套申請材料,而對于不需要獲得投資政策批復,僅需要獲得《投資登記證》的投資項目,則只需要1(一)套申請材料。就申請《企業登記證》而言,在所有情況下都只需要1(一)套申請材料。

參考文獻:

[1]本備忘錄編譯于越南Vision & Associates律師事務所的《LEGAL MEMO-ESTABLISHMENT OF A NEW FOREIGN INVESTED ENTERPRISE IN VIETNAM》(已獲授權),其作者為Luu Tien Ngoc(先生)(lt.ngoc@vision-associates.com)和Le Tuan Anh (先生)(lt.anh@vision-associates.com)。

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